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　　第二十一章 贪污贿赂罪

　　第一节 贪污犯罪

　　一、贪污罪(第382条)

　　(一)概念

　　贪污罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。

　　(二)特征

　　1、侵犯的客体是国家工作人员的廉洁制度和公共财物所有权。贪污罪侵害的对象是公共财物。

　　2、客观方面表现为行为人实施了利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。可见，贪污罪在客观方面的要件包括两个方面：

　　一是利用职务上的便利;

　　二是使用侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物。

　　3、犯罪的主体是特殊主体，即国家工作人员。国家工作人员的本质特征是从事公务。“从事公务”，一般是指从事具有组织、领导、监督、管理性质的活动。此外，受国家机关、国有公司、企业、事业单位，人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。刑法第382条第3款还规定：“与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。”

　　4、主观方面表现为直接故意犯罪，并且具有非法占有公共财物的目的。

　　(三)认定

　　1、划清贪污罪与贪污行为的界限。贪污行为并不一定都构成贪污罪，如果贪污数额不满5千元，又没有严重后果或者其他严重情节的，一般不作为贪污罪处理。

　　2、划清贪污罪与盗窃罪、诈骗罪的界限。这三种犯罪都是以非法占有财物为目的犯罪，犯罪手段也有相同之处。它们的主要区别在于：

　　(1)贪污罪是特殊主体，盗窃罪、诈骗罪是一般主体;

　　(2)贪污罪侵害的对象是公共财物，盗窃罪、诈骗罪侵害的对象是公私财物;

　　(3)贪污罪中窃取、骗取公共财物的行为是利用职务上的便利实施的，盗窃罪、诈骗罪则没有这个要求。

　　3、划清贪污罪与职务侵占罪的界限。这两种犯罪都有利用职务上的便利非法占有财物的特点，犯罪手段都是采用侵吞、窃取、骗取等方式。它们的主要区别在于：

　　(1)主体不同。贪污罪的主体是国家工作人员，职务侵占罪的主体是公司、企业或者其他单位的人员;

　　(2)客体不同。贪污罪的客体是公共财物所有权，对象是公共财物。职务侵占罪的客体是单位财物的所有权，对象是本单位的公私财物。

　　二、挪用公款罪(第384条)

　　(一)概念

　　挪用公款罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过3个月未还的行为。

　　(二)特征

　　1、侵犯的客体是国家工作人员廉洁制度和国家的财经管理制度。挪用公款罪侵害的对象是公款。

　　2、客观方面表现为实施了利用职务上的便利，挪用公款归个人使用的行为。挪用公款罪有三种不同情况：

　　(1)挪用公款归个人使用进行非法活动的，不论挪用数额大小、时间长短，都构成挪用公款罪。

　　(2)挪用公款进行营利活动，必须是数额较大的才构成本罪。

　　(3)挪用公款数额较大，但不是用于非法活动或者营利活动，只有在超过3个月未还时，才构成本罪。

　　3、犯罪的主体是特殊主体，即必须是国家工作人员。

　　4、主观方面表现为直接故意，并以非法占用公款为目的。

　　(三)认定

　　1、划清挪用公款罪与贪污罪的界限。

　　(1)挪用公款罪以暂时非法占用公款为目的，贪污罪是以永久非法占有公共财物为目的。

　　(2)挪用公款罪的结果是使公款的占有权、使用权、收益权受到暂时损害，所有人并不丧失公款的所有权。贪污罪的结果是使公共财产所有权的全部权能受到彻底损害，给公共财产造成无法弥补的损失。

　　(3)挪用公款罪在行为方面表现为擅自私用公款，一般不采用贪污罪侵吞、窃取、骗取的手段。

　　2、划清挪用公款罪与挪用特定款物罪的界限。挪用公款罪与挪用特定款物罪都违反财经管理制度，挪用公共财物的行为，特定款物同样可以作为挪用公款罪的对象。二者的区别在于挪用的用途不同，挪用公款罪所挪用的公款是归个人使用，挪用特定款物罪所挪用的款物则只限于公用。如果挪用特定款物归个人使用，就不再属于挪用特定款物罪，而是构成挪用公款罪。

　　3、划清挪用公款罪与挪用资金罪的界限。

　　(1)挪用公款罪的主体是国家工作人员。挪用资金罪的主体是公司、企业或者其他单位的人员;

　　(2)挪用公款罪的客体是公共财产的所有权，对象是公款。挪用单位资金罪的客体是公司、企业或者其他单位资金的所有权，对象是挪用人本单位的资金。

　　三、巨额财产来源不明罪(第395条第1款)

　　(一)概念

　　巨额财产来源不明罪，是指国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入，差额巨大，而本人又不能说明其来源是合法的行为。

　　(二)特征

　　1、侵犯的客体是复杂客体，既侵犯了公私财物的所有权，又侵犯了国家机关的廉洁制度。

　　2、客观方面表现为行为人的财产或者支出明显超过合法收入，且差额巨大，而本人又不能说明其来源是合法的行为。

　　(1)财产和支出明显超过合法收入，且数额巨大。

　　(2)行为人不能说明这些巨大差额财产的合法来源。如果能查明财产来源的合法性，则不以犯罪论;如果能查明财产确系某种或者几种犯罪所得，如贪污、受贿、走私等等，该定什么罪就定什么罪，对于具体案件，只有在本人不能说明其财产的合法来源，而又确实无法查清其行为性质时，才考虑为非法所得，以本罪论。

　　3、犯罪的主体是特殊主体，即只能由国家工作人员构成。

　　4、主观方面表现为故意。

　　四、隐瞒境外存款罪(第395条第2款)

　　(一)概念

　　隐瞒境外存款罪，是指国家工作人员违反国家外汇管理法规和行政管理制度，将外汇存入外国银行，隐瞒不报，数额较大的行为。

　　(二)特征

　　1、侵犯的客体是复杂客体。包括国家机关的正常活动和国家对外汇的管制。

　　2、客观方面表现为在境外有数额较大的存款，依照国家有关规定应当申报而隐瞒不报的行为。隐瞒不报的境外存款必须“数额较大”，才能构成本罪。因此，数额是否较大，是区分罪与非罪的重要标志。

　　3、犯罪的主体是特殊主体，即只能由国家工作人员构成。从实践看，这个罪多是境外机构和国内涉外经济部门的工作人员。

　　4、主观方面是故意。

　　五、私分罚没财物罪

　　私分罚没财物罪，是指司法机关、行政执法机关违反国家规定，将应当上缴国家的罚没财物，以单位名义集体私分给个人的行为。

　　本罪侵犯的客体是复杂客体，即国家工作人员职务行为的廉洁性和国家对罚没财物的所有权;客观方面表现为司法机关、行政执法机关违反国家规定，将应当上缴国家的罚没财物，以单位名义集体私分给个人的行为;犯罪主体是特殊主体即具有罚没权的司法机关和行政执法机关;主观方面是故意。

　　在认定这类案件性质时，要注意区分私分罚没财物罪与私分国有资产罪的界限。区别在于对象不同。前罪的对象是罚没财物，后罪的对象是国有资产。虽然罚没财物在上缴国库后也将成为国有资产，但是在此之前存在的形态是有区别的。